Dionisio Kaye López y el Derecho Corporativo

Autor: Rafael Giménez Camacho

Navegando en Internet encontré por suerte un artículo del Maestro Dionisio Kaye López en donde destaca la importancia del derecho corporativo y su relación con la administración de una empresa, creo que lo mas interesante es que tan renombrado abogado quien hubiera sido Presidente de la Asociación Nacional de Abogados de Empresa y que ha pasado por diversas ramas del derecho como laboral y fiscal, entre otros escriba con tanto entusiasmo acerca del derecho corporativo en las cuatro etapas de la administración de una empresa (Planeación, Organización, Dirección y Control). El artículo referido fue publicado en “Abogado Corporativo” en el periodo Mayo-Junio 2008 el link se encuentra en: Artículo Abogado Corporativo.

Coincido con el Maestro Kaye en que “No es lo mismo invertir en capital de riesgo que poner en riesgo el capital de inversión“, la estabilidad jurídica de una empresa encuentra su punto de equilibrio en el derecho corporativo no sólo para evitar los riesgos sino para conocerlos y en caso de que los administradores decidan tomarlos intentar prevenirlos, al final lo importante no es tomar riesgos sino conocerlos.

El Derecho constituye una herramienta
esencial en la toma de decisiones
en una empresa u organización.

Acerca de la Apertura Electrónica de Empresas

Autor: Rafael Giménez Camacho

El pasado 4 de agosto se publicó en el Diario Oficial de la Federación el “Acuerdo por el que se da a conocer que la recepción y resolución de las solicitudes de permisos para el uso de denominación para la constitución de sociedades mercantiles y los avisos de uso de los permisos otorgados podrán realizarse a través de medios electrónicos” que no es otra cosa que una pre-aprobación de estatutos sociales para la constitución de sociedades con la ventaja de tener en 45 minutos la aprobación o rechazo de la Secretaría de Relaciones Exteriores,

México ha sido criticado severamente por la OCDE en relación a que en comparación a los demás miembros es de los países que más se tardan en constituir sociedades. Actualmente constituir una sociedad tarda aproximadamente siete días, término muy razonable para conseguir el permiso de la denominación o razón social, elaborar los estatutos sociales y presentar los generales de los accionistas para su protocolización. A pesar de las críticas de la OCDE y de las quejas de los empresarios las autoridades deberían de poner más atención en la capacitación de pequeños empresarios para que conozcan lo que están firmando y sepan cómo usar una sociedad, pues en su gran mayoría los accionistas de pymes son personas que no tienen la capacitación básica y esta es la principal razón por la cual las sociedades cierran o en el peor de los casos solicitan la suspensión de pagos. ¿Que será mejor crear empresas sólidas con grandes promesas de prosperidad? o ¿llevarlos más rápido a la quiebra?

Sin duda fue un intento de las autoridades para dar rapidez a la constitución de sociedades y estoy a favor, pero deberían capacitar a los pequeños y medianos empresarios para comprender los alcances legales y la repercusión en los negocios que tiene una socieadad, muchos de los empresarios nuevos son jóvenes y en estos tiempos en Mexico ya no se pueden dar el lujo de aprender en la práctica o destruyendo negocios, los recursos económicos son escasos y requieren la mayor eficiencia.

Otras críticas negativas que se pueden ver en diversas publicaciones como IDC son: “Solo pueden tramitarse sociedades mercantiles y no civiles, En realidad los trámites no se reducen, simplemente se ponen a disposición del usuario, habrá que esperar hasta la constitución formal de la empresa ante fedatario y a la cita para obtener el RFC y con el IMSS…..”.

El link para encontrarlo: www.tuempresa.gob.mx

Joint Ventures, Alianzas Estratégicas y Coinversiones

Comúnmente en la práctica se confunden estos términos, financieros, colegas abogados, contadores, economistas y empresarios a todo lo que parezca sociedad le llaman Joint Venture, no es capricho distinguirlas, es una necesidad de las empresas para conocer que tipo de contrato se desea celebrar.

Que tienen en común estas tres figuras? Que son contratos atípicos porque la Ley no los regula de manera específica e innominados proque la Ley tampoco los reconoce como tal con esos nombres, esto no significa que no puedan existir pues su fundamento se encuentra en la libre manifestación de la voluntad de las partes para contratar.

Para poder comenzar a diferenciarlas es importante establecer que el Joint Venture es el género y las Alianzas Estratégicas y Coinversiones son la especie.

Definiciones

Joint Venture.- Es la unión entre dos o mas empresas para un fin. Es un contrato asociativo, en el que el fin de las sociedades puede ser diverso, por ejemplo: formar una nueva sociedad con una empresa extranjera.

Alianzas Estratégicas.- Es el acuerdo entre dos o mas empresas en el que cada empresa aporta cualidades o características que la otra necesita para un fin que puede ser común o diverso, no es requisito que ambas tengan el mismo fin, en este Contrato las partes no invierten dinero, pues lo que aportan como ya se dijo son cualidades o características; por ejemplo: Dentro de algunos establecimientos de Office Max existen oficinas de paquetería que usan las instalaciones de la tienda para recabar los envíos, en este ejemplo claramente la intención de Office Max no es hacer envíos, sino recibir clientes que además de hacer un envío puedan consumir productos y por parte de la empresa de paquetería su intención es contar con un lugar en que puedan estar mas al alcance de sus usuarios a un bajo costo con una buena imágen.

Coinversión.- En este tipo de Joint Venture las empresas unen esfuerzos para un negocio en común y a diferencia de la Alianza Estratégica las partes invierten dinero o bienes para el fin común que es obtener ganancias; por ejemplo: La fusión de Time-Warner-aol.

Cláusulas

Las Cláusulas de este tipo de Contrato pueden ser muy diversas y es que como ya se dijo este tipo de Contratos no son regulados de manera específica por la Ley Mercantil, algunas Cláusulas comunes son: – Exclusividad, – Determinación Geográfica, Licencias de Uso de Marcas o Patentes, Fijación de índices de utilidades, Cláusula arbitral y Penas Convencionales, entre otros.

Principal Utilidad

La utilidad más común se puede encontrar cuando una empresa extranjera desea participar en el mercado Mexicano pero no conoce las costumbres ni la forma de hacer negocios, entonces adquiere o contrata por cierto tiempo con una empresa Mexicana dedicada a similares actividades para poder tener un “soft landing” en México y así evitar la curva del aprendizaje.

Efectos Fiscales

En lo referente a los efectos fiscales de estos acuerdos hay que poner atención, pues el artículo 17-A del Código Fiscal de la Federación puede asemejar estas figuras a las Asociaciones en Participación, que nada tienen que ver con las figuras que se estan tratando en este artículo, sin embargo el Legislador no solo tuvo la intención de regular a las A en P, sino también a todo lo que pudiera parecerse a un Joint Venture y hasta las ha dotado de personalidad jurídica para efectos fiscales, en mi opinión es un gran error que limita a la economía empresarial imponiendo contribuciones a la libertad de asociación que tal y como la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos es una garantía individual.

Otras Leyes Aplicables

Es importante que el abogado tenga especial cuidado al momento de redactar este tipo de Contratos, ya que fácilmente se puede infrinjir lo establecido por la Ley Federal de Competencia Económica que define las prácticas monopólicas relativas y establece diversos supuestos que estan prohibidos, en este tipo de acuerdos.

Derecho Corporativo Mexicano

Estimado Lector de este blog, lo invito a considerar que aproximadamente solo 80 de cada 2,000 sociedades que se constituyen en México al mes sobreviven después de los dos primeros años, los motivos pueden ser diversos, pero a nosotros los abogados nos corresponde cumplir con lo nuestro y por ello es que humildemente me he dado a la tarea de escribir en este blog para poner mi grano de arena colaborando en lo posible en el universo del mundo empresarial mexicano, espero que sea de utilidad para los empresarios que deseen comprender mejor su empresa, a los estudiantes de derecho que esten interesados en los temas y principalmente a los colegas que se interesen en aportar mas información a esta apasionante área del Derecho Corporativo. El idioma en que se tratan los temas deseablemente trata de no ser extremadamente jurídico para mejor comprensión de cualquier persona y en los casos en que lo deba de ser trataré de explicar brevemente.

Atentamente

Lic Rafael Giménez Camacho

Introducción

Es muy debatido el tema de la existencia del Derecho Corporativo en México, en la mayoría de las universidades no se ha incluido con dicho nombre y en diversos artículos en revistas especializadas como “La Revista del Abogado” se ha debatido bastante entre los abogados litigantes y los abogados de empresas. En la literatura el Diccionario Jurídico Mexicano, no lo define aun, sin embargo en la bibliografía de varias bibliotecas si podemos encontrar varios títulos.

La problemática para definir el área ha sido que no es una rama del estudio del derecho como tal, esta conformada de diversas ramas del derecho que a su vez dan origen a las sociedades y estblecen los derechos y obligaciones hacia el interior y el exterior de estas, hacia el interior en todo lo referente a quienes las conforman que son personas físicas u otras personas jurídicas en sus órganos de asambleas y administración, hacia el exterior regula todas las relaciones que la sociedad tiene con terceros, ej: trabajadores, arrendadores, proveedores, contratistas, comisionistas, consultores, clientes, consumidores, etc.

Para comprender mejor este fenómeno debemos saber que una sociedad es una agrupación de personas físicas para obtener un bien común, en el Derecho Español se le llama Persona Jurídica, tal vez tenga mas sentido esta acepción, ya que una sociedad es una ficción jurídica, es decir el derecho mexicano reconoce esta agrupación de personas físicas y reconoce que dicha agrupación tiene una personalidad jurídica distinta a la de quienes la integran, es una ficción creada por el Derecho.

Su existencia es indudable en la práctica profesional las sociedades requieren de abogados en muchos casos internos que custodien los asuntos jurídicos de las mismas, así como un bebé necesita que sus padres lo custodien, una persona jurídica necesita de un asesor jurídico que le de forma legal a los actos que suceden día con día, es común encontrar clientes que consideran que tienen toda el área jurídica bajo control y no cuentan ni siquiera con los títulos accionarios de una Sociedad Anónima, para quienes desconozcan el área los títulos accionarios son el medio idóneo para demostrar su calidad de accionista, en este sentido un accionista que no cuenta con títulos no siquiera podría solicitar las ganancias (dividendos) a la Sociedad.

Las áreas que conforman el Derecho Corporativo son:

1) Derecho Societario.- En todo lo referente a la parte general de las sociedades, su nacimiento y su organización interna.

Legislación: Ley General de Sociedades Mercantiles (regula a las Sociedades Mercantiles) , Ley del Mercado de Valores (regula a las Sociedades Anónimas Promotoras de Inversión) y Código Civil (regula a las Sociedades Civiles que en diversos casos pueden funcionar como mercantiles)

2) Derecho Civil.- En todo lo referente a los actos jurídicos de las sociedades.

Legislación: Código Civil Federal

3) Derecho de Propiedad Intelectual.- En todo lo referente a los derechos de autor, registros de marcas, patentes, diseños industriales, confidencialidad, modelos de utilidad, etc.

Legislación: Ley Federal del Derecho de Autor; Ley de la Propiedad Industrial

4) Derecho Laboral.- Las relaciones con trabajadores y sindicatos.

Legislación: Ley Federal del Trabajo

5) Competencia Económica.- Todo lo referente a la regulación de las empresas en los mercados.

Legislación: Ley Federal de Competencia Económica

6) Código de Comercio.- Todos lo relacionado con la celebración de actos mercantiles

Legislación: Código de Comercio y Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.

7) Mercado de Valores.- Todo lo relacionado con las empresas que emiten valores al público en general.

Legislación: ley del Mercado de Valores y Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.

8 ) Derecho Fiscal.- Todo lo relacionado con tributación.

Legislación: Ley del IETU, Ley del ISR, Ley del IVA, Código Fiscal de la Federación, etc.

9) Derecho del Consumidor.- Todo lo relacionado con clientes finales.

Legislación: Ley de Protección al Consumidor.

10) Inversión Extranjera.- Todo lo relaciondo a los inversionistas extranjeros en sociedades y las actividades que puede hacer en México.

Legislación: Ley de Inversión Extranjera

11) Derecho Penal.- Todo lo relacionado a los delitos que pueden cometer los Administradores y/o representantes legales de las sociedades.

Legislación: Código Penal Federal

12) Ley de Concursos Mercantiles.- Todo lo relacionado a las empresas que la Ley considera insolventes.

Legislación: Ley de Concursos Mercantiles.

13) Todas las demás aplicables.

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